欢迎访问冯晓青知识产权网! [请登录], 新用户?[免费注册] 设为首页|添加收藏|联系我们|网站地图|English
当前位置:冯晓青知识产权网 > 知识产权研究生学术沙龙 > 专家讲座专场 > 各场内容录音整理稿 >  文章

专家讲座第4次记录:从律师的视角看中国商标意识、保护、法律服务的巨变

来源:冯晓青知识产权网  作者:  时间:2012-09-22  阅读数:

讲座题目:从律师的视角看中国商标意识、保护、法律服务的巨变

演讲专家马翔,北京市天驰律师事务所高级合伙人、律师         

主持人冯晓青,中国政法大学无形资产管理研究中心主任、教授、 博士生导师

举办单位中国政法大学无形资产管理研究中心

时间20111217日晚7:00-9:00

内容:

冯晓青:大家好,今天我们非常荣幸请到了马翔律师,这是一次非常难得的机会,这是我们无形资产管理研究中心第四场,总的第五场,马律师是咱们知识产权领域非常有名的律师,2009年获得全国前一百名律师,其中知识产权只有一位,就是我们马律师,非常不容易,同时也中国律协知识产权专业委员会2011年轮值主席兼商标分会主席,马律师也资助了我们中心的马翔知识产权法创新资助项目,给了我们很大的支持,也是我们研究中心的研究员,很快就会成为法硕学院的兼职教授。

    马律师今天讲座的题目是,从律师的视角看中国商标意识、保护、法律服务的巨变,涉及到中国商标法制的变化,理论和实务,从一名专业律师的角度来透视商标建设的法制与实践,下面我们有请马律师给我们做这个讲座。

马翔律师:大家好,感谢政法大学、感谢冯老师给我这个机会在这和大家一起交流。我从99年开始专业做商标业务,已经做了的十八年,商标不管是对在座的学生还是企业都非常的重要,值得我们从新认识。在各个行业都会接触到商标的问题,咱们今天主要从巨变历史中来分析商标法的重要性和商标服务的重要性,发现一些问题,一些机会,希望引起大家的重视。

第一部分  商标意识的变化

改革开放前,整个国家实行配给制,商品按计划书生产,产品没有商标,也没有商标意识,商标无用武之地!上海国棉一厂、二厂……三十多厂,各自生产的毛巾,无从识别,也无需识别。消费者、企业、国家根本没有商标意识!

(一)消费者商标意识的变化

1)经历了从见不到商标到每天要和接触上百个商标的过程,据统计每天每个人会遇到100多个商标,这中间发生了翻天覆地的变化,更重要的变化是商标已经用来表彰身份,消费者的商标意识发生了很大变化,从侧面看,中国已成为第二大奢侈品消费国,世界30%的奢侈品为国人所消费,从这点上说,国人对品牌有了一定的观念,把品牌作为自己的消费对象。

2)另一方面,开始消费者不知道商标是何物,后来申请商标成风一个人申请上千件商标,开始买卖商标,在河南和上海已经出现了“商标超市”。当然负面上,还有商标抢注的现象,搭知名商品的便车。

(二)企业商标意识的变化

1)合资企业高价回收商标。在改革开放初期大量合资企业,但中方合资商标往往被打入冷宫,最后还要高价赎回。上海家化在与美国庄臣合资中被称为我国化妆品第一品牌的“郁美净”商标忽如一夜蒸发,数年后被上海家化高价赎回!

2)企业兼并、破产中忽略商标资产。如稻香村,在北京家喻户晓,但商标属于苏州稻香村,最早的是保定稻香村,最后通过各种手段,苏州将商标转到了自己名下,多年后才发现国有资产流失的问题,但因果诉讼时效,最后得不到救济。国有企业在改制破产中忽略商标价值的现象非常普遍,随着改革开放的深入,商标开始受到重视,出现了天价商标转让的现象。

    3)大量企业在海外申请商标,大量企业开始走出国门,在国外商标布局。如中国工商银行已经在四十多个国家、地区注册申请近百件商标,这也反映了商标意识的变化。

   4)企业对商标纠纷不知道如何应对,到现在开始可以积极应对知名跨国公司的的起诉。如范思哲商标案,范思哲起诉深圳一家服装厂,深圳服装厂发现范思哲的一个副品牌使用的商标是自己企业的商标,最后范思哲和深圳企业达成协议,2000万交易。美孚商标案成为中美知识产权谈判的筹码,IPAD商标案,中国消费者和企业商标意思已经变强。

   5)企业热衷于定牌加工到能够培育自有品牌,如百强家居。百强家居的知名度相当高。

   6)企业从无商标到一个企业用于数千件驰名商标,案例:伊利,伊利已申请3500件商标,其中2010年就申请的1090件商标,恒安一家企业就拥有了三件驰名商标,中国企业商标意识已经达到发达国家的水平。

7)从大型企业无商标专员到几名、数十名专员且聘请外部律师。华为、中兴、伊利等大量大型企业设置有商标部门、商标专员,并外聘常年商标法律顾问。

8)从企业简单申请商标需求,到开始商标监测,为维护商标权而提出异议,复审、商标撤销,以上是商标法赋予的权利,除了法定的权利之外还有更多商标专业性服务高端知识产权解决方案。去年一年我们为百度提了一百多个意见。

9)企业商标资产由无到成为首要资产。

    企业商标价值在上市时评估价值。

企业的商标意识经历了无商标意识、认识到商标的识别功能、商标是商品质量的保证、认知商标的表彰功能、注重商标经营的过程,中国企业商标的意识经历了质变。恒源洋,刘瑞旗,我认为他是最具商标意识的,中国的企业家目前已经充分认识到了商标在企业发展中的重要作用。

   (三)商标战略成为国家战略

以上是从消费者、企业的角度看商标意识的变化,从国家的层面讲,商标战略已经上升到国家战略,颁布了《国家知识产权战略纲要》《国民经济和社会发展十二五规划》《国家知识产权事业发展十二五规划》。 《国家知识产权纲要》在商标方面的专项任务做了具体的规定:支持企业实施商标战略,在经济活动中使用自主商标。引导企业丰富商标内涵,增加商标附加值,提高商标知名度,形成驰名商标。鼓励企业进行国际商标注册,维护商标权益,参与国际竞争。充分发挥商标在农业产业化中的作用。积极推动市场主体注册和使用商标,促进农产品质量提高,保证食品安全,提高农产品附加值,增强市场竞争力。

    国家工商总局发布了《国家商标战略》推进商标战略示范企业、城市,在中国从普通消费者到企业到国家层面都可以看出商标意识的变化。

我国商标申请从几乎为零到世界第一,具体的申请授权如下图:

 

 

 

 


   2002年到2010年,我国共办理马德里商标国际注册。。。。

截止到2002

到今年上半年为主

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 


商标申请、注册已连续九年世界第一。2002年至2010年,我国商标年申请量增长了288%平均年增长32%,截至2010年底,我国商标注册累计申请829.5万件,累计注册商标562.8万件,均位居世界第一。截至到2010年,我国共办理马德里商标国际注册领土延伸申请351321 件,连续六年成为被指定最多的国家,截至到2010年,来我国注册商标的国家和地区已经超过130个。

截至到2009年底,全国有效著名商标达2.5149万件,截至到20114月,商标局已累积注册并初步审定地理标志商标突破1100件。

截至到2009年底,行政认定驰名商标2000余件

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 


异议、评审案件量世界第一

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 


商标案件成为媒体等社会各界关注的焦点。通过这几年重大商标案件的媒体报告,民众也对商标有了一个全新的认识。

 

二、中国商标立法从无到建立完善的商标法律体系

1982年颁布《商标法》,并已先后经过了二次重

大修改,第三次修改将在2012年通过!

2002年颁布《商标法实施条例》

2003年颁布《驰名商标认定和保护规定》

最高院颁布了系列司法解释:

《关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》《关于商标权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 《关于在审理侵犯商标权等明示纠纷案件中认定和保护驰名 商标应用法律若干问题的解释》《关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷 案件若干问题的规定》《关于专利、商标等授权确权类知识产权行政案件审理分工 的规定》 《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》

   

    三、中国商标确权从无到有

(一)商标管理机构

成立商标局后,我国的商标局共22个处,正式在编人员285个,编外人员400多人。商标评审委员会8个处、正式人员编制70人、编外人员近100人。

    (二)商标确权程序变化,司法终审,不服商评委的决定可以起诉到一中院,不服一中院还可以起诉到北京高院,北京高院是终审法院。北京一中院知识产权庭目前有70多人,成为全世界最大的知识产权庭。商标行政确权诉讼年受理世界第一,2010年我国法院新受理商标行政确权诉讼2026件。

 

四、商标保护的变化

商标的保护经历了从有义务无权利到司法保护与行政保护双轨制,这发生了巨大的变化

(一)司法保护

审判法庭设定,之前无知识审判庭,现在在北京除延庆密云外所有的区都可以审理知识产权案件有专门的知识产权庭,可以看出司法保护的巨大变化。

从无商标侵权案去年审结7000多件商标侵权案。随着律师的介入我想每年商标侵权案件保持在几万件应该是有可能的。

侵权认定上,从侵权认定简单类似、近似的判断,到混淆、误认成为认定侵权的重要因素。以前是不考虑混淆误认的规定的。

商标保护范围上,从以前得相同近似的商品和相同类似的商标上,01年商标法增加了驰名商标跨类保护。

商标侵权赔偿,商标侵权赔偿几千元到现在的动则几千万、上亿元,赔偿数额增加,长城商标侵权案最高人民法院判决:嘉裕公司赔偿中粮公司 1061.4090万元 。司法判罚力度加大,湖南桂阳县男子李清因售卖5万元假冒鄂尔多斯羊毛衫被查,内蒙古鄂尔多斯中级人民法院以假冒注册商标罪判处李清有期徒刑5年,并处罚金2151万元。通过案件可以看出,中国商标侵权案件,判罚力度越来越大,成为一种趋势,也表明了国家在商标保护上的重视。

(二) 行政保护

我国具有世界上最大的行政保护体系。现在的商标侵权案件可以到各地工商局举报,2010年全国查处商标违法案件56034件,今年搞了几次知识产权专项行动,可能数量更大或能7万件。

   五、中国商标法律服务的惊人变化

    这一块可以重点将一下,因为很多同学可能会从事这个。

1992年之前我国没有商标服务机构,主要源于商标注册量的稀少,即使是2003年之前也仅仅共有147家,而且这147家大多与政府机构关联,难于满足社会需求。2003年服务资格放开,行政审批程序取消。到今年8月份,商标代理机构达到6572

 

 

 

 

 

 

 

 

2002年至2010年我国商标代理机构数量增长了38.6倍,平均年增长429%。截至到20118月,我国商标代理机构已达6572家。

最初的商标申请注册代理量只有几百件,到后来的一千多件,最大也就几千件,去年排到前三名的代理公司,一家达3万多件,按照增长速度今年可能达4万多件,一两年内能达5万件,5万件乘以1000元,那收益就是五千万,还不包括异议,争议等。

 我们来看一下商标业务的收费,简单的商标申请注册几百元,提供商标异议、复审、撤销、监测几千元,诉讼、常年商标法律顾问几万、数十万元,而高端整合性知识产权解决方案可能达上百万元。中国商标行业内一批具有前瞻性的商标代理机构也开始探索诉讼、基本代理外其它非诉专业性增值服务,告别基本代理业务的微利运营时代。针对大中型企业、行业组织甚至政府提供高端整合性知识产权解决方案的代理机构开始出现。

从以前的无商标法律服务到现在百亿元的规模是商标服务的巨大变化:根据统计,我国每年仅商标申请服务一项代理费就高达50亿元,之外商标侵权诉讼,打假维权、外国咨询也有50个亿,保守80个亿,目前我国商标法律服务已经形成百亿元的规模,并仍将保持快速增长。前几个月在青岛开会,公布了一个去年律师业务的总量,大概400个亿,保守的说不会超过500个亿,而商标就占了100个亿,同学们可以把商标作为自己的主攻方向。

已有营业额上亿元的商标代理机构,一些代理机构开始在美国、加拿大、欧盟、日本

等国家、地区设立分所,积极协助中国企业走向世界。

以前律师不能从事商标代理到对律师开发也是一个变化,2010712 对律师放开,律师才可以做商标代理业务,律师作为专业的法律服务群体,将有助于推动我国商标代理行业的进一步规范,提高服务水平,使当事人商标权益获得更有效和充分的保护。律师经登记可以代理,之前的商标代理鱼龙混杂、参差不齐,而律师介入后,律师作为专业的律师服务群体对法院行政管理机构和商评委的工作都有促进作用。去年大约有107万件商标申请,62%驳回申请,需要律师后期处理,随之而来的结果是律师代理费的增加。企业、个体户、及在民政部登记的社团,大约四千万家主体,平均几个企业才有一个商标,所以商标业务还会保持高速增长,保守估计95万件商标申请,包括大约10万件涉外商标申请,其中还不包括商标异议等,商标业务市场总值还是非常可观的。

希望同学们能够为我国商标事业作出贡献!让我们共同努力!

关于商标巨变的讲座我就讲到这,我是从94年开始做商标业务,冯教授安排的是介绍一二十分钟,我先介绍完,大家再一块探讨,我是93年考试从事律师行业,94年偶然解除到商标业务,一个企业确实需要高素质律师,但当时律师没有做,主要是代理机构,但我们做这个主要是因为我们所有一个国家工商总局秘书,否则我们也没有机会接触这一块,刚开始也是不懂,一个商标局的处长给我们讲了很长时间,也是经过了几年实践,到98年我们通过特殊渠道报考了商标代理人资格,因为当时代理人属于垄断我们没资格报考,所以就以代理公司的名义报考,后来被查出,又换了一个代理机构,最后报了名,考取了代理资格,到99年商标局有条件的放开了代理资格,批了十几家,现在做的比较好的都是当时批的。我们是当时中国唯一一家律师事务所成立代理公司,但当时商标局有规定,必须具有两年知识产权咨询资格,所以我们收购了一个咨询公司,把他的字号变成天驰,把营业范围改成知识产权代理,后来成立天驰知识产权代理公司,因为我是94年开始做,也积累了一定的经验,99年开始我就把其他法律服务全部放弃,只专注商标业务,99年商标纠纷开始增加,我开始专做商标,到05年已经积累了相当多的优质客户。所以我建议北京律师协会成立商标专业委员会,我是从05年做主任到现在,09年中华律师协会知识产权会也是在我的建议下成立了商标局分会,我们一直在努力推动律师做商标代理业务,10年国家工商总局终于允许律师从事商标代理,我们也开始呼吁优秀的律师更多介入商标代理业务。商标代理机构没有相关的法律法规和监管机构,管理非常混乱,所以我们希望能有更多的律师介入,来提高我国商标服务的水平。

我们所这么多年来也是做了一些复杂、大案、要案,如第一例立体商标的申请、第一例服务商标的认定、第一个反向假冒案件,和国际上很多跨国企业打官司,像美孚、强生、宝马等,维护了中国企业的利益,也积累了很多优质的客户。从99年做专职律师还是正确的,在中国万职律师是行不通的,找准一个方向,研究一个方向的法律法规,积累经验,慢慢就可以成为某一领域的专家,这样才不愁客源和案源。普通民商市竞争越来越激烈,我的经验就是是做一个领域的专家型律师,有一个固定的方向,研究一个领域的法律问题,成为某一个专业委员会的委员,这是一个非常有效方法,这样水平才能提高。

同时借助律师协会的平台发展自己也是非常好的方向,做到一定程度,就可以加入某一律师协会,成为委员就可以和大家一起探讨问题,作的更好可以成为全国律协的委员,这也是非常有效非常成功的经验。那好,还有二十分钟,我是严格按照咱们的时间讲的,剩下的时间大家可以探讨。

    提问阶段:

    冯晓青 :马律师讲课非常守时,这和律师职业也是有关系的。大家无论是在专业知识上,还是以后要做高端的律师业务,有什么困惑或者想法,可以向法律是请教。

    提问者:首先非常感谢马律师的讲座,我对鄂尔多斯案挺感兴趣的,案件赔偿2000多万那么它的法律依据的是什么,侵权人共出售5万多元的假冒产品,最后却判罚了2000多万。

  马翔律师:这个案件,侵权人卖了5万元,是按他自己的价格算的,而鄂尔多斯本身是非常贵的,但个赔偿额应该是有问题的,网上也一片质疑声,也有呼声售假的要很罚。当时查处西单店出售1.2个亿最后罚了两倍2.4个亿,西城工商局这么处罚是违背行政处罚目的,原因在于行政处罚是因为假冒他人具有知名度的商标,这个正好相反,苹果公司出售ipad商标的产品,不是基于ipad的知名度,当时苹果公司提出撤销申请,而深圳公司没有提交有效的使用证明。另外苹果使用ipad的商标,这种产品不仅具有IPAD的价值,还有苹果自己的价值,给予两倍的罚款肯定是不妥的,现在罚款越来越多,一个是重罚的理念,一个是地方有罚款的任务,所以最后的罚款应该有问题,罚款额越来越高。

   提问者:马律师您好,您说商标有很大的前景,那我想知道出了具有法律知识外,还需要什么别的方面的要求吗?

   马翔律师: 以前对知识产权,仅仅注重商标的保护和确权,而不重视 ,所以如果有企业管理方面的知识,会对职业有非常大的帮助,另一方面,法律服务的面非常广,而且案件在不同的阶段可能会遇到不同的待遇,法院、工商局、复审委他们的观念是不一样的。

   提问者:商标行政审查,现在的审查流程。第二个是商标服务的乱想问题。

   马翔律师:三个人审查,一个审查,一个复查,副处长牵头,三个人的观点可能有冲突,或者疏忽,这个事难以避免的,以前的解决方式是他们自己提异议来解决,我认为审查问题不可避免,可以依靠在后的程序来救济,事后的权利人权利主张,这也是律师业务的来源,维护客户的利益,对商标提出异议,审查商标。第二个问题,商标代理的乱象,律师行业律师个人问题很少会出现,律师自律和司法局的监管可以避免混乱的出现,关于代理机构的数量,律师的介入因其专业性会淘汰一部分代理机构,经过几年的优胜劣汰,行业会走向更好的方向。

提问者:商标保护有三种保护方式,刑事、民事和行政保护方式,那么作为律师您是怎么建议用户的呢。

马翔律师:首先是向工商局投诉,投诉比较快捷,不用缴纳任何费用,工商部门就会去查处,包括查封等,可以为以后的民事救济提供救济,所以我们一般先主张工商投诉,如果符合刑事案件立案条件,工商部门会主动移送,而不用律师再去做,工商查处为以后的民事和刑事救济提供了很好的基础,这是现实中非常好的方案。

冯晓青老师总结阶段

冯晓青:非常感谢马律师精彩的演讲,马律师主要是从很宽广和宏观的视角来考察我国消费者、企业和国家商标意识的演变,行政、司法保护的发展历程,特别是最后对商标服务通过大量的数据和实例反映了商标服务的状况。这些信息、数据对我们以后从事律师业务的非常有用,从事知识产权业务,商标是很大的市场,上百亿的市场规格,前景很大,最后马律师介绍了自己的经验、体验。那么我先谈一下我的感受,成为大律师,首先要抓住机遇,战略性的机遇,一定要抓住,贵人相助或者是以后朋友介绍等等,小组性组合业务也非常多。第二个要兴趣,这需要慢慢培养,每个人都有优点长处,要善于发现。最后很和重要的一点是专业化,以前律师比较少,万职律师比较多,什么业务都做,只有有钱赚,现在全国有20多万律师,如果没有自己的专有领域,做起来会比较累,也做不专,专业化对我们来说是最有优势的,我们都是硕士或博士,以后做律师或者总法律顾问,现在在政法大学学习是一个不错的积累过程。我们换一个视角,哈佛大学商学院的一个教授专门从事战略管理,竞争管理,他将企业竞争战略分为三种,传统是现在大部分企业的低成本战略,现在已经不行了,一种是差异化,做的和别人不一样,还有一种是目标集中战略,这和我们今天讲的是一样的,现在我们学的专业就是为以后不管是律师还是法官、还是专业教学,都是建立在扎实的专业基础知识之上,今天听了马律师的演讲会,对我们的收获应该是很大的尤其是对我们未来的知识产权职业选择有比较好的启发。我们再次感谢马律师的经常讲演,今天的讲座到此结束。

相关文章
专家讲座第5场记录:科技成果转化中的知识产权保护与管理
专家讲座第6场记录:软件知识产权保护指数研究及知识产权研究生学习方法漫谈
专家讲座第1场记录:对我国网络环境下著作权制度若干问题的思考
专家讲座第2场记录:欧洲专利制度的协调
专家讲座第3次记录:知识产权公共政策——基于历史视角和现状分析
网站创始人
个人简介:(学术)
中国知识产权法学研究会副会长
中国知识产权研究会学术顾问委员会委员
中国政法大学教授、博士生导师
知识产权法研究所所长
无形资产管理研究中心主任
北京大学法学博士
中国人民大学法学博士后
通讯处:(Zip:100088)
邮箱:fengxiaoqingipr@sina.com
北京市海淀区西土城路25号中国政法大学知识产权法研究所(Zip:100088)
个人简介:(实务)
最高法院案例指导工作专家委员会委员
最高法院知识产权司法保护研究中心首届研究员
中欧仲裁中心仲裁员
北京、深圳、南京仲裁委员会仲裁员
北京天驰洪范律师事务所律师
中国律协知识产权专业委员会委员
中国审判研究会知识产权审判理论专业委员会委员
热点文章排行
联系我们更多>>
通讯处:(Zip:100088)
地址:北京市海淀区西土城路25号中国政法大学知识产权法研究所(Zip:100088)
点击进入免费咨询>>

冯晓青教授◎版权所有2012-2015  All rights reserved  备ICP证号:京ICP备12039890号

地址:北京市海淀区西土城路25号中国政法大学知识产权法研究所(Zip:100088)

技术支持:律师营销网  您是网站第位访客